合肥知识产权律师网
文/陈军 安徽中天恒律师事务所 律师/专利代理人
2014年，有记者就电子商务领域知识产权投诉问题，采访浙江省知识产权局，局长使用了“爆炸性增长”来形容近两年的知识产权投诉量。作为电子商务交易量已超过全国50%的浙江省，该份回复应较为客观的反映了当下电子商务领域知识产权投诉现状。在面对知识产权投诉时，通宵达旦刷钻经营的淘宝店小二（本文主要谈淘宝平台知识产权投诉）又该如何应对呢？
笔者现从自己所经办的两起知识产权投诉案件说起，并结合当前淘宝规则及相关行业文件，试论述淘宝卖家如何应对知识产权投诉，尤其是滥用知识产权的恶意投诉者。
2013年底，王某从某医疗设备公司离职，后因劳动报酬与公司发生争议。当王某准备申请劳动仲裁时，发现自己因入职公司太久，很多过往与争议相关的事实证据已无法收集，故放弃了劳动仲裁解决路径。后在与律师沟通过程中，王某想起其在职期间，自己利用业余时间研发出一项技术，且申请专利成功获得授权。专利授权后，公司在与王某未作任何约定的情形下，就将专利技术使用在公司产品上，并于淘宝平台上进行销售。因该专利技术的贡献度，公司产品的生产成本降低，所以在淘宝平台同类产品中具有价格优势，销量排名第二，给公司带来不菲的收入。后笔者提议以专利侵权为名，向淘宝平台进行专利侵权投诉，要求将公司产品下架处理。淘宝平台在收到律师函后，第一时间给笔者邮件回复。同时，王某将该邮件转发给了公司，公司此时意识到问题的严重性：如果产品一旦下架，即便只有几秒钟的时间，其产品前期宣传和相关积分将全部归零，这将严重影响到产品的正常销售。于此情形下，公司主动要求与王某进行调解，案件最终调解结案，王某向淘宝平台撤回专利侵权投诉。
2015年初，笔者的客户收到淘宝平台通知，著作权人李某向淘宝出示了某图片著作权登记证书，认为客户在淘宝平台销售的某款产品外包装侵犯其著作权。接到通知后，我们及时进行了图片检索，意外发现该图片在网络中出现时间远远早于著作权登记证书上的创作完成日期。鉴于我国当前著作权登记形式审查制度，著作权登记证书仅能作为确权初步证据的事实，且在李某无相反证据，同时无法合理解释作品创作时间为何晚于网络中首次出现时间的问题时，我们认为李某系将网络中他人所创作的图片擅自进行著作权登记，然后恶意投诉，非法牟利。最终，淘宝平台驳回李某的投诉，笔者客户的产品依旧销售得红红火火。
由淘宝的知识产权投诉流程图（见图一）可以看出，淘宝卖家在遭遇知识产权投诉时，能否成功应对的关键在于能否及时有效的提出反通知。在这里笔者结合上述二则案例，建议淘宝卖家在反通知中做好如下工作：
首先，研究知识产权权利状态。若是专利侵权投诉，应进入国家知识产权局网站检索专利法律状态，是否为有效状态。该状态显示信息具有滞后性，最好查询涉案专利收费信息，该栏目可以反映出涉案专利是否有专利权评价报告，是否被人提起无效等有用信息。当然，有时专利权为共有状态，根据法律规定，投诉人维权应征得全体权利人一致同意。若为商标侵权，应通过国家商标总局网站查询商标法律状态，被投诉商品是否与涉案商标核准注册类别相同或类似。若为著作权侵权，同样可登陆中国版权登记中心官网核查投诉人所提交的著作权登记证书的真实性。
其次，专利侵权投诉类案件，考虑到当前中国实用新型专利与外观设计专利质量堪忧的现状，有的专利权人实为将现有技术拿来申请，后侥幸授权。对于类似情形，淘宝卖家应尽可能提交证据证实自己产品网络销售时间早于涉案专利申请日，百度快照或互联网历史博物馆等平台是很好的检索查询路径。
再次，著作权侵权类案件，因为当前国家版权登记采取的是形式审查制度，即只要有申请，在不存在明显侵犯他人在先权利的情况下，一般都会发放著作权登记证书。至于证书中的创作时间、是否具有独创性内容，均不作审查。该制度的缺陷所引发的问题是，笔者曾与一淘宝卖家聊天，其称自己产品外包装上的一张图片，曾遇到三位自称有著作权登记证书的投诉人。不同主体，重复登记著作权，这种问题已有一定的普遍性。之所以有此现状，一来上述审查制度问题；二来司法审判认为著作权登记证书是享有著作权的初步证据，若被控侵权人无相反证据证实的，著作权登记证书上作者即为著作权人。所以淘宝卖家在遇到著作权投诉时，最好尽可能的查询作品的出现时间是否早于著作权登记证书上载明的创作完成时间。
最后，聊聊商标侵权类投诉。此类投诉成功率相对较高，一般多为类似LV等大品牌商提起的投诉，一旦投诉，成功率相对较高。但现如今职业商标抢注人也频频出现，见有的淘宝卖家销售量大，好评如潮就会恶意抢先注册商标，一旦授权就会提起投诉，此类情形近年来发生倒不是很多，因为淘宝卖家现在的平台进驻，一般都会被要求有自己的注册商标或受理通知书。除此之外，淘宝卖家应知晓，有时对于涉案商标的描述性使用、非相同或类似商品的使用，均可以作为不侵权的抗辩。
文章内容所述对象主要针对淘宝卖家，一旦遇到知识产权投诉，上述招数相对而言比较容易上手操作。但是，对于比较复杂的案件，仍需提醒淘宝卖家最好听听专业人士意见，毕竟专利侵权中的相同或等同侵权、专利侵权鉴定，商标的混淆性判断，版权的独创性问题需要有专业的判断予以应对。
最后，提醒一下淘宝卖家，若因知识产权投诉人的恶意行为给自己淘宝销售造成损失，淘宝卖家有权向法院提出赔偿，尤其是对于同行业的投诉者，可以提出反不正当竞争的请求。