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文 / 郑平 山东华典商标事务所
上海市工商局近日披露，上海金丝猴食品股份有限公司未经意大利费列罗有限公司许可，擅自仿冒其注册的商标，当事人行为构成了商标侵权行为，根据商标法的相关规定，对当事人做出责令立即停止侵权行为，没收侵权商品并罚款人民币1936784.85元的处罚。这一处罚金额也是上海近年来行政处罚金额最高的商标侵权案件。
近日，上海市工商局公布了2014年查处的商标侵权违法案件情况，其中一则案例引起了众多关注：由上海金丝猴食品股份有限公司生产的“巧斐罗”产品在未经意大利费列罗有限公司允许的前提下，擅自模仿其旗下著名产品“费列罗”巧克力的立体商标，被工商部门责令立即停止侵权，并处以高达193万元的罚款，创下了近年来商标侵权案件行政处罚金额的新高。
此案一出，满座皆惊。“金丝猴”在国内也是赫赫有名的大品牌，著名的金丝猴奶糖称得上是一代人的童年记忆，到头来却成了仿冒他人商标的“山寨者”？这落差好像有点大。那么，金丝猴究竟为何要自毁声誉、做出如此令人诧异之举呢？在分析这个问题之前，我们不妨先来看看被金丝猴侵权的商标。
上图即是被侵权商标在中国商标网上的信息截图。费列罗有限公司通过注册立体商标的方式，将其独有的“金色褶皱锡纸球状包装＋顶部白底心形小标贴＋咖啡色底托”商品包装进行了保护。那么，金丝猴生产的“巧斐罗”巧克力的外包装又是什么样子的呢？
上图是“巧斐罗”产品在网店中的广告宣传图，通过图片我们不难发现，“巧斐罗”巧克力的包装设计完全包含了被侵权商标的几个显著设计要点，这侵权看来是妥妥的没跑了。
那么，金丝猴把产品包装设计成这样，真是为了傍“费列罗”的名牌吗？倒也未必。金丝猴作为国内知名的大企业，有实力、有市场、有商誉，应该不至于做出故意仿冒的行为。况且在2014年被美国好时公司收购之后，金丝猴作为好时在中国市场的“带路人”与“主力军”，也不太可能会冒着信誉扫地的风险打费列罗的“擦边球”。笔者猜想，金丝猴的侵权行为，其根源很有可能是对“立体商标”缺乏了解。
随着市场经济的发展，企业的商标意识已经越来越强，但大部分企业的商标观念还仅仅停留在文字、数字或图形等基本的商标元素内，对于颜色、立体图形或声音等商标元素所知甚少。立体商标又称三维标志商标，是将立体标志、商品整体外型或商品实体包装等以立体形象呈现的商标，简单的说就是立体形状的商标。在生活中，我们或多或少都曾接触过立体商标，如劳斯莱斯车头的飞天女神、Zippo打火机带有弧度的立方体造型等著名标志，都申请注册了立体商标。
但是，目前关于立体商标的保护在国际范围内尚有一定争议，在国内申请注册时其审查程序也较为繁琐，一旦与商品自身性质或功能用途所决定的外型较为接近，就有很大可能被驳回，由此造成了立体商标注册申请的成功率不高，这也在一定程度上影响了企业对于立体商标的了解与关注。大部分企业在保护自己的商品外观时，往往更倾向于申请外观设计专利，或者通过著作权登记对商品外观中的平面设计元素进行保护，从而导致企业忽视立体商标的作用。金丝猴对费列罗立体商标的侵权行为，有可能就是因此造成的，看到别人家的商品包装很好看，自己也想“借鉴”一下，没想到却造成了侵权，最终使得声誉与财产双双受损。
那么，企业应当如何选择适当的途径保护自己的商品外观呢？一般来讲，最常见的方式就是立体商标与外观设计专利了。两者看似都是对商品的外型进行保护，实质上却有所区别。
首先，两者的作用不同。立体商标指的是一种“标志”，对显著性和识别性要求较高，消费者通过立体标志应当能够轻易识别出商品或服务的来源，以实现企业间的合理竞争；而外观设计专利是一种“外形”，更多强调设计的美感与应用性，消费者通过产品外形获得更好的使用体验。
其次，两者受保护的范围与时限不同。立体商标在核定使用的全部商品或类似商品上都可以获得保护，与该立体商标相同或相似的商业标志都会被认定为侵权，保护期限为十年，期满可以续展；而外观设计专利的保护范围以产品在照片中的设计图样为准，保护期限为十年，期满即进入共有领域。
第三，审查难度与权利稳定性不同。立体商标的审查较为严格，权利较为稳定；而外观设计专利没有严格的实质审查，但由于色彩、形状或图案都是专利保护范围内的要素，且没有细致的文字说明，因此对外观设计专利保护的确定及侵权的认定都存在部分问题，权利稳定性要稍差一些。
综上所述，企业应当根据自身情况，合法合理的选择适合自己的保护途径，对自己的商品外观进行周到全面的保护。同时，在另一方面，也要提醒企业尊重知识产权，将对他人的学习成果转化为经验与意识后创意出新的作品，而不是“一抄了之”。毕竟，在新时期“万众创新”的大环境下，只有精彩的“原创”，才是企业做大做强的立命之本。
来源：IPRdaily